En virksomhed kunne ikke lovligt sende markedsføring af skønhedsprodukter til en tidligere kunde baseret på undtagelsen til spamforbuddet

En virksomhed havde anmodet Forbrugerombudsmanden om at afgive en forhåndsbesked med sin vurdering af, hvorvidt virksomheden lovligt kan sende markedsføring af skønhedsprodukter til en tidligere kunde ved brug et forhåndsafkrydset felt, hvor kunden kunne fjerne forhåndsmarkeringen, såfremt kunden ikke ønskede at modtage markedsføring, jf. undtagelsen til spamforbuddet i markedsføringslovens § 10, stk. 2.

Det var Forbrugerombudsmandens vurdering, at virksomheden ikke lovligt kunne sende markedsføring af skønhedsprodukter til en tidligere kunde på baggrund af et forhåndsafkrydset felt, da virksomhedens produktsortiment inden for skønhedsprodukter bestod af flere produktkategorier, som ikke kunne anses for at være tilsvarende produkter efter markedsføringslovens § 10, stk. 2. Udsendelse af den påtænkte markedsføring ville således forudsætte et forudgående gyldigt samtykke fra kunden, jf. markedsføringslovens § 10, stk. 1, der ikke lovligt kan indhentes ved et forhåndsafkrydset felt.

Skønhedsprodukter kan efter omstændighederne inddeles i flere forskellige kategorier, f.eks. produkter til håret, parfume og makeup. Disse kategorier adskiller sig efter Forbrugerombudsmandens opfattelse for meget fra hinanden til, hvad der kan anses som tilsvarende produkter. Hvis en kunde f.eks. har købt en shampoo, vil det således ikke være markedsføring af tilsvarende produkter, hvis kunden efter købet modtager markedsføring af parfume eller makeup.

Der vil altid være tale om en konkret vurdering af, hvorvidt et produkt kan anses for et tilsvarende produkt til det, som kunden tidligere har købt, i henhold til undtagelsen i markedsføringslovens § 10, stk. 2. Vurderingen skal navnlig ses i lyset af, at markedsføringslovens § 10, stk. 2, er en undtagelse til hovedreglen om, at virksomheder kun må sende markedsføring til modtagere, der har givet udtrykkeligt samtykke til det.

Lovgrundlaget

Spamforbuddet

Virksomheder må ikke sende mails, sms’er og anden elektronisk post til nogen med henblik på markedsføring til bestemte modtagere, medmindre modtageren har givet sit samtykke til henvendelsen. Det følger af det såkaldte spamforbud i markedsføringslovens § 10, stk. 1.

Et samtykke skal indhentes, inden virksomheden retter henvendelse. Samtykket skal være udtryk for en frivillig, informeret, utvetydig og specificeret viljestilkendegivelse. Et samtykke skal derfor være udtryk for et aktivt valg.

Et samtykke til markedsføring skal herudover til enhver tid kunne trækkes tilbage let og gebyrfrit.

Overtrædelse af markedsføringslovens § 10 kan straffes med bøde, jf. markedsføringslovens § 37.

Undtagelsen til spamforbuddet

I markedsføringslovens § 10, stk. 2, findes en undtagelse til spamforbuddet, hvorefter en virksomhed kan sende markedsføring til en tidligere kunde uden et forudgående samtykke.

Har en kunde i forbindelse med et køb givet sin elektroniske adresse, må virksomheden gerne markedsføre egne tilsvarende produkter via den elektroniske adresse uden et forudgående samtykke. Kunden skal dog have mulighed for at frabede sig henvendelserne, både når kunden oplyser sin adresse til den erhvervsdrivende og ved fremtidige henvendelser.

Der gælder således en række betingelser, som alle skal være opfyldt, førend en henvendelse er omfattet af markedsføringslovens § 10, stk. 2.

Betingelserne forklares nærmere i kapitel 9 i Forbrugerombudsmandens spamvejledning, der indeholder Forbrugerombudsmandens fortolkning af spamforbuddet.[1]