Arbejdsgiverforening kunne lovligt sende mails med henblik på medlemshvervning

En arbejdsgiverforening anmodede om Forbrugerombudsmandens vurdering af, hvorvidt en henvendelse via mail til potentielle medlemsvirksomheder ville være omfattet af spamforbuddet i markedsføringslovens § 10, stk. 1.

Arbejdsgiverforeningens påtænkte mail indeholdt en introduktion til foreningen, foreningens formål, logo, opfordring til medlemskab, link til hjemmeside og kontaktoplysninger. Oplysninger om specifikke medlemsfordele og ydelser m.v. blev ikke nævnt i mailen, men var tilgængelige via et link til foreningens hjemmeside.

Det var Forbrugerombudsmandens opfattelse, at den pågældende arbejdsgiverforening som udgangspunkt ikke var omfattet af markedsføringsloven, jf. markedsføringslovens § 1. Forbrugerombudsmanden vurderede hertil, at den påtænkte henvendelse til potentielle medlemmer ikke var direkte markedsføring omfattet af spamforbuddet i markedsføringslovens § 10, stk. 1, idet henvendelsen ikke havde karakter af erhvervsmæssig aktivitet. I vurderingen lagde Forbrugerombudsmanden vægt på, at henvendelsen var med henblik på medlemshvervning, og at henvendelsen ikke omtalte foreningens tjenesteydelser, medlemsfordele og/eller uddannelser.

Foreningen kunne derfor lovligt sende den påtænkte mail til potentielle medlemsvirksomheder uden forudgående samtykke.

Lovgivningen på området

Markedsføringslovens anvendelsesområde:

Markedsføringsloven finder anvendelse på ”privat erhvervsvirksomhed og offentlig virksomhed, i det omfang der udbydes produkter på markedet.” Det fremgår af lovens § 1.

Det afgørende for, om man er erhvervsdrivende, og dermed omfattet af markedsføringsloven, er således, om der udøves erhvervsmæssig aktivitet, det vil sige økonomisk aktivitet, som har et erhvervsmæssigt præg.

Foreninger er som udgangspunkt ikke omfattet af markedsføringsloven, da de ikke udøver erhvervsmæssig aktivitet. Hvis en konkret aktivitet kan siges at udgøre erhvervsmæssig aktivitet, vil denne aktivitet dog være omfattet af markedsføringsloven.

Det fremgår hertil af bemærkningerne til markedsføringsloven, at foreningers medlemshvervning ikke er omfattet af markedsføringslovens anvendelsesområde, så længe foreningen ikke driver virksomhed i erhvervsøjemed. Det fremgår endvidere, at hvis f.eks. fagforeninger varetager sine medlemmers interesser ved levering af tjenesteydelser i form af individuel juridisk rådgivning og faglig bistand, eller salg af forsikringer og rabatordninger m.v. vil disse aktiviteter som udgangspunkt blive anset for at være erhvervsvirksomhed omfattet af lovens anvendelsesområde.

Markedsføringslovens spamforbud:

Erhvervsdrivende må ikke sende mails, SMS’er og anden elektronisk post til nogen med henblik på markedsføring til bestemte modtagere, herunder andre virksomheder, medmindre modtageren har givet sit samtykke til henvendelsen. Det følger af det såkaldte spamforbud i markedsføringslovens § 10, stk. 1.

En henvendelse er således omfattet af spamforbuddet, hvis:

• henvendelsen kommer fra en erhvervsdrivende
• henvendelsen sendes via elektronisk post, og
• henvendelsen er med henblik på markedsføring til bestemte modtagere (direkte markedsføring).

Overtrædelse af markedsføringslovens § 10, stk. 1, kan straffes med bøde, jf. markedsføringslovens § 37, stk. 3.